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2000 Justicia sin Estado. Bruce L. Benson.
PRÓLOGO
Esto se escribe en el vigésimo aniversario de la primera publicación de The Enterprise of Law: La justicia sin el Estado (en adelante, Empresa). Han pasado muchas cosas en estas dos décadas. He seguido investigando sobre la justicia sin el Estado y sobre el fracaso del gobierno en la provisión de la ley. Como consecuencia, mi propia comprensión de estas cuestiones ha evolucionado. Además, mientras que en 1990 muy pocos estudiosos del derecho y la economía consideraban que la idea de la justicia sin el Estado era un tema de investigación legítimo, esto ya no es así. De hecho, la literatura académica sobre los temas tratados en Enterprise se ha ampliado de forma espectacular. Gran parte de esta literatura corrobora varias conclusiones del libro pero también hay un número creciente de críticos que aparentemente reconocen que su teoría de mando del derecho y sus esfuerzos por justificar el derecho hecho por el Estado se enfrentan a serios desafíos. Sin embargo, como es habitual, los avances más importantes se han producido fuera del ámbito académico.
El disgusto de la gente con muchas instituciones jurídicas públicas es mayor hoy que en 1990. Las razones del fracaso del gobierno en materia de derecho son las mismas que hace dos décadas, ya que se ha hecho poco para cambiar los incentivos institucionalizados fundamentales a los que se enfrentan los responsables de la toma de decisiones del gobierno detallados en Enterprise. Parece que los votantes no pueden decidir qué partido político les gusta menos, así que ponen a un partido en el poder durante unos años, se hartan de su actuación y ponen al otro partido en el poder. Un descontento similar con los tribunales públicos puede verse en las omnipresentes batallas legislativas sobre la reforma de la responsabilidad civil y en la reacción política contra decisiones como la de Kelo contra la ciudad de New London. El descontento con los servicios policiales públicos crece con cada nuevo procedimiento impuesto en los aeropuertos por la Administración de Seguridad del Transporte y las interminables historias de disparos policiales a civiles desarmados. La corrupción política es tan frecuente que se ha convertido en una parte esperada del proceso en estados como Nueva York, Nueva Jersey y Luisiana, por no hablar de Washington, DC.
A medida que el gobierno ha ido fracasando en la provisión de la ley y la justicia, el sector privado ha respondido con la innovación y el crecimiento de alternativas no estatales para la creación y el cambio de normas por parte del gobierno, la aplicación de estas normas y la resolución de conflictos. Consideremos el cuadro 9.3, por ejemplo, ya que informa del crecimiento del número de empresas que ofrecen servicios de detectives y protección en Estados Unidos, y del número de empleados de esas empresas entre 1964 y 1981. El número de empresas aumentó un 285 por ciento durante este periodo, pasando de 1988 a 7126, mientras que el número de empleados pasó de 62.170 a 331.294, un aumento del 423 por ciento. […]
Es evidente que el sector de la seguridad privada ha seguido creciendo a un ritmo tremendo. Lo mismo ocurre con los servicios privados de resolución de conflictos. Mientras que en el capítulo 9 se señalaron algunos ejemplos de arbitraje para disputas entre empresas y sus consumidores, por ejemplo, hoy en día es difícil encontrar un contrato entre empresas y consumidores que no contenga una cláusula de arbitraje. Con la aparición de los mercados en Internet se ha creado un ámbito completamente nuevo para el desarrollo privado de normas y mecanismos de ejecución, pero también se están produciendo desarrollos similares en los mercados emergentes de Europa del Este y Asia.
En el proceso de mi investigación en curso, he encontrado debilidades y/o lagunas en algunos de mis argumentos originales que ahora sé que pueden reforzarse y llenarse. Otros defectos que también pueden ser tratados o que ya han sido abordados, han sido señalados por los críticos. Ninguno de estos problemas cambia las conclusiones principales expresadas en el libro. De hecho, al abordar los problemas, he consolidado mis puntos de vista sobre los beneficios potenciales de la provisión privada de justicia y el inevitable fracaso de los sistemas jurídicos estatales en la provisión de justicia. La única parte de Enterprise que desearía haber escrito de forma diferente es la de las predicciones del capítulo final sobre cómo podría ser un sistema de justicia sin el Estado. He señalado que muchas predicciones sobre la tecnología, las instituciones, los procesos y las organizaciones que podrían surgir son probablemente muy inexactas, pero ahora estoy aún más convencido de que la liberación del sector privado crea incentivos tan fuertes para el descubrimiento empresarial que nadie puede predecir las innovaciones tecnológicas, institucionales y organizativas resultantes. Basta con leer las predicciones sobre la tecnología, las instituciones y las organizaciones actuales realizadas hace unas décadas por personas muy inteligentes e imaginativas para ver que esto es correcto.
Contenido
PRIMERA PARTE
DE LA JUSTICIA VOLUNTARIA A LA JUSTICIA AUTORITARIA
CAPÍTULO I: SISTEMAS JURÍDICOS CONSUETUDINARIOS DE ADHESIÓN VOLUNTARIA
El Derecho consuetudinario
Los paapúes de la "common law"
Derecho consuetudinario para la revolución comercial Conclusiones
CAPÍTULO II: LA AFIRMACIÓN DEL DERECHO AUTORITARIO
El desarrollo inicial del derecho autoritario
La evolución de las instituciones del Derecho real
El conflicto interjurisdiccional y la absorción del derecho mercantil La aparición del Derecho penal
Conclusiones
SEGUNDA PARTE
LA LAY AUTORITARIA A LA LUZ DE LA PUBLIC CHOICE
CAPÍTULO III: EL DERECHO Y LA JUSTICIA COMO MERCADO POLÍTICO
La asignación y defensa de los derechos de propiedad
Las demandas de los grupos de intereses
Las respuestas del gobierno a las demandas de los grupos de intereses
Los tribunales en el sistema político
El problema de los bienes comunales
CAPÍTULO IV: EL MERCADO POLÍTICO POR EL LADO DE LA DEMANDA
Los grupos de intereses y la aprobación de la legislación penal
Los burócratas del orden público como grupos de intereses políticos
La presión de los grupos de intereses sobre las burocracias del orden público
Las ineficiencias de la justicia autoritaria
CAPÍTULO V: EL MERCADO POLÍTICO POR EL LADO DE LA OFERTA
Crecimiento del sistema de justicia penal.
Consecuencias de los incrementos burocráticos y del racionamiento sin la utilización de precios
Secretismo burocrático.
Mejorando la actuación burocrática.
Las víctimas del crimen y el Derecho autoritario.
CAPÍTULO VI: LA CORRUPCIÓN DE LOS FUNCIONARIOS DEL ORDEN PÚBLICO
Oportunidades para corromperse
Incentivos a la corrupción
Consecuencias de la criminalización
Conclusiones
TERCERA PARTE
EL RESURGIMIENTO DE LAS ALTERNATIVAS PRIVADAS
CAPÍTULO VII: CONTRATACIÓN DE ORDEN Y JUSTICIA
Nivel y alcance actual de la contratación
Los beneficios derivados de la contratación
Las limitaciones de la contratación
CAPÍTULO VIII: TENDENCIAS ACTUALES DE LA PRIVATIZACIÓN
El sector privado en la prevención y detección del delito
Agrupaciones de voluntarios contra el crimen
Policía privada
Tribunales privados
Derecho consuetudinario
CAPÍTULO IX: LOS BENEFICIOS DE LA PRIVATIZACIÓN
Ganancias en eficacia y el racionamiento en la aplicación del derecho
Ganancias derivadas de la especialización
Ejemplos de especialización individual
Mayor eficacia en la aplicación de la ley
La información como fuente de eficacia
La disciplina derivada de la competencia
Conclusiones
Apéndice al Capítulo IX
La teoría económica del crimen y la privatización.
La teoría económica del crimen sin intervención del sector privado en la aplicación de la ley
Respaldo empírico de la teoría económica del crimen.
Tendencias en la probabilidad del castigo.
Respaldo empírico de la teoría económica del crimen
La teoría económica del crimen con intervención del sector privado. Conclusiones.
PARTE CUARTA RACIONALIZAR LA LEY AUTORITARIA
CAPÍTULO X: LOS FALLOS DEL MERCADO EN MATERIA DE LEY Y JUSTICIA
Externalidades y bienes públicos
Policía
Tribunales
Elaboración de las leyes
CAPÍTULO XI: EL MONOPOLIO LEGAL DE LA COACCIÓN
El monopolio policial
La necesidad del poder coercitivo
¿Sería posible un único ordenamiento jurídico?
¿Debería existir solo un sistema legal?
Otras críticas "monopolistas" a la privatización
Conclusiones
Apéndice al Capítulo XI
Violencia y justicia vigilante en el Oeste americano
Conclusiones: la Costumbre como constitución tácita
PARTE QUINTA
DEL DERECHO AUTORITARIO AL DERECHO PRIVADO
CAPÍTULO XII: BARRERAS POLÍTICAS A LA PRIVATIZACIÓN
La oposición a reducir el papel del Estado Perspectivas de crecimiento del sector privado Conclusiones
CAPÍTULO XIII: IMAGINANDO UN SISTEMA PRIVADO
El contrato social no escrito
Características del Derecho consuetudinario
El castigo a los transgresores de la ley
Mecanismos para la aplicación de la ley
Tribunales privados
Las sanciones de ostracismo y boicot, las prisiones privadas y el cobro de las multas
Conclusiones
CAPÍTULO XI: EL MONOPOLIO LEGAL DE LA COACCIÓN
El monopolio policial
La necesidad del poder coercitivo
¿Sería posible un único ordenamiento jurídico?
¿Debería existir solo un sistema legal?
Otras críticas "monopolistas" a la privatización
Conclusiones
Apéndice al Capítulo XI
Violencia y justicia vigilante en el Oeste americano
Conclusiones: la Costumbre como constitución tácita
PARTE QUINTA
DEL DERECHO AUTORITARIO AL DERECHO PRIVADO
CAPÍTULO XII: BARRERAS POLÍTICAS A LA PRIVATIZACIÓN
La oposición a reducir el papel del Estado
Perspectivas de crecimiento del sector privado
Conclusiones
CAPÍTULO XIII: IMAGINANDO UN SISTEMA PRIVADO
El contrato social no escrito
Características del Derecho consuetudinario
El castigo a los transgresores de la ley
Mecanismos para la aplicación de la ley Tribunales privados
iones de ostracismo y boicot, las prisiones privadas y el cobro de las multas
Conclusiones